商標の識別性は、商標およびサービスマークを規制する法律において重要な概念です。商標は、商標として不可欠な機能を果たし、識別性を有する場合、登録資格、すなわち登録可能となります。登録可能性は連続体として理解することができ、一方の端には「本質的に識別性のある」商標、もう一方の端には識別性のない「一般的な」および「記述的な」商標、そしてこれら2点の間に位置する「示唆的な」および「任意の」商標があります。「記述的な」商標は、消費者がその商標を情報源の指標として認識するようになった二次的意味を通じて識別性を獲得し、保護を受ける必要があります。[ 1 ]「一般的な」用語は、製品またはサービス自体を指すために使用され、商標として使用することはできません。
米国商標法においては、アバクロンビー・アンド・フィッチ社対ハンティング・ワールド事件(第2巡回区控訴裁判所、1976年)において、商標の識別性のスペクトルが確立され、商標は保護の程度が異なるクラスに分類されました。裁判所はしばしば、商標が以下の「識別性のスペクトル」に沿って分類されると述べます。これは米国では「アバクロンビー分類」または「アバクロンビー要素」としても知られています。[ 2 ] [ 3 ] [ 4 ]レベッカ・タシュネットやS・アダーシュといった法学者は、アバクロンビー・スペクトルは「実証的な根拠を欠き」、消費者心理やマーケティング理論と整合していないと主張しています。[ 5 ]
一部の法域では、代替的なアプローチを採用しています。例えば、中国では、2017年の最高人民法院の判決において、識別性のスペクトルを正式に否定し、過去の判例をモデルにした実証的テストを採用しました。この判決では、識別性は、従来の分類スペクトルのみに依拠するのではなく、公衆が商品の出所との関係で商標をどのように認識しているかを評価することによって判断されるべきであると強調されています。[ 6 ]

空想的/本質的に識別力のある商標は、一見登録可能であり、完全に発明された、または「空想的な」標識で構成されます。[ 7 ]例えば、「コダック」は、写真用品であろうとなかろうと、商品に関連する商標として採用され使用される前は意味を持ちませんでした。発明された商標は、以前 はどの辞書にも載っていない新語です
任意の商標とは、通常、意味のない文脈で使用される一般的な単語です(例:コンピューターの「Apple」)。このような商標は、商標として採用される前に辞書的な意味を持っていた単語や画像で構成されますが、その辞書的な意味とは無関係な商品やサービスに関連して使用されます。任意の商標もすぐに登録の対象となります。「Salty」は、例えばSalty Telephonesのように電話に関連して使用される場合、任意の商標となります。「 salt 」という用語はそのような製品と特に関連がないためです
示唆的な商標は、それが使用される製品またはサービスの性質、品質、または特徴を示す傾向がありますが、これらの特徴を説明するものではなく、消費者がその特徴を識別するには想像力を必要とします。示唆的な商標は、消費者の知覚的な想像力を呼び起こします。示唆的な商標の例としては、 「青色」(実際には紫色)レーザーを利用した大容量データストレージの新技術であるBlu-rayや、民間航空機を製造する航空宇宙企業である エアバスなどが挙げられます
記述的商標とは、辞書的な意味を持つ用語であり、その意味に直接関連する商品やサービスに関連して使用されるものです。[ 7 ]例えば、「Salty」という語句は、塩味クラッカーやアンチョビに関連して使用されます。このような用語は、「二次的意味」を獲得し、商標が市場で特定のブランド名と関連付けられるほどの識別力を持つ場合を除き、登録できません。
一般用語とは、塩化ナトリウムに関連して使用される「塩」のように、関連する製品またはサービスの一般的な名称です。一般用語は、ある企業の製品またはサービスを他の企業の製品またはサービスと区別するという商標の本質的な機能を果たすことができないため、法的保護を受けることはできません。[ 7 ]これは、他の製造業者を含む誰もが、ある組織の独自の商標を使用せずに製品を参照するために一般的に使用できる用語がなければならないためです。識別性を失った後に一般用語になる商標は、一般商標として知られています。一般用語のスペルミス(例:スペースの削除)である商標は、その用語の一般的な意味を変えません。[ 8 ] [ 9 ]アスピリン錠は、バイエルAGの登録商標です。アスピリンは、米国では鎮痛剤アセチルサリチル酸(別名ASA)の一般名です[ 10 ]もう一つの例は「サイバーパンク」という用語です。これは、米国ではR. Talsorian Games Inc.がテーブルトップロールプレイングゲーム[ 11 ]で登録商標として登録しており、欧州連合ではCD Projekt SAが「ゲームおよびオンラインゲームサービス」[ 12 ](特に前者のビデオゲーム化)で、またソニーミュージックがゲーム以外での使用で登録商標として登録しています。[ 13 ]商標権は一般的に国によって異なります。したがって、アスピリンの例のように、ある国で一般名詞化された商標は、他の国でも商標として使用され、認識される可能性があります。[ 14 ]
商標訴訟において、裁判所は、一方では示唆的商標と記述的商標、他方では記述的商標と一般商標を区別するよう求められることが最も多い。これは、空想的かつ恣意的な商標と同様に、示唆的商標は商標保護を受ける資格があると推定されるのに対し、記述的商標は商品の生産者を代表する商標として認知された場合にのみ保護を受ける資格があり、一般商標は保護を受けることができないためである。[ 15 ]上記の例からわかるように、用語の識別性は、その用語が使用される商品またはサービスと密接に関連している。
商標の識別性を評価する一般的な方法は、消費者の商標に対する反応を考慮することである。[ 7 ]消費者が以前にその商標に遭遇したことがない場合にのみ、その商標は本質的に登録可能である可能性がある。一方、商標が関連する商品またはサービスの特性(例えば、果物の場合、おいしいか、大きいか、辛いか、黒いか、甘いかなど)を消費者に伝える場合、その商標は本質的に登録可能である可能性は低い。それ以外の場合、その商標は登録できない可能性がある。
記述的商標のもう一つの例としては、商品やサービスの原産地を示すだけの地理的な単語やフレーズが挙げられます。例えば、ヒューストンに拠点を置くアイスクリーム会社は、「ヒューストン」という単語が単なる記述的であるという理由で、「ヒューストン・アイスクリーム」という名称は商標保護を拒否される可能性があります。しかし、「ノース・ポール・アイスクリーム」という名称であれば、より有利な立場に立つ可能性があります。後者の場合、「ノース・ポール」は地理的な場所を示すものの、アイスクリームは実際にはノース・ポールで作られておらず、「ノース・ポール」というフレーズが文字通り記述的であるとは考えないでしょう。[ 16 ]
したがって、商品やサービスを識別または説明するマーク、一般的に使用されているマーク、または地理的表示として使用されているマークは、通常、商標として登録することはできず、誰でも使用できるパブリックドメインのままです。 [ 7 ]たとえば、「リンゴ」などの一般的な用語、または「赤い」や「ジューシーな」などの説明的な用語は、リンゴに関連して登録することはできません。
商標の選択と使用においては、本質的に識別力のある商標を第一に考慮すべきです。なぜなら、それらは最も強い識別力を有し、獲得した識別力を証明するために使用の証拠を必要としないからです。空想的、恣意的、または示唆的な用語は、本質的に識別力があり、獲得した識別力の証拠がなくても登録可能です。これらの分類は、単語で構成される商標に最も容易に適用できますが、同じ一般原則があらゆる種類の商標に適用されます。例えば、松の木の形は、松の香りのする製品に使用された場合、説明的であるとみなされます。
識別力のない商標(すなわち、本質的に識別力のない商標)は、一見登録できません。[ 17 ]ただし、ほとんどの法域では、商標権者が、通常は使用の証拠を参照して、市場の消費者が、特定の商品または特定のサービスに関連して使用されている商標を、特定の商業的起源または出所(すなわち、商標権者)と排他的に関連付けていることを証明できる場合、そのような商標の登録を許可する場合があります。「使用」には、ライセンシーまたはその他の当事者による許可された使用が含まれる場合があります。商標庁が、証拠によって商標が事実上識別力を「獲得した」ことが実証されていると確信した場合、 その商標は獲得した識別性に基づいて登録が認められる場合があります
認められる使用証拠の性質と範囲は法域によって異なりますが、最も有用な証拠としては通常、売上高、広告宣伝費の詳細、販促資料のサンプルなどが挙げられます。消費者調査も、消費者が、それ以外では識別力のない商標を、主に商標権者およびその製品またはサービスと関連付けていることを証明するのに役立つ場合があります。一般的に、使用証拠は、一定期間(例えば、商標出願の出願日から3年前)をカバーし、かつ登録を求める法域内で作成された場合にのみ、認められる、または関連性があるとみなされます。
獲得識別性という用語は、オーストラリア、香港、英国などの欧州連合および英連邦加盟国の管轄区域、および米国(二次的意味という用語も使用)のコモンロー管轄区域で受け入れられています。米国では、商標が登録日から少なくとも5年間継続して使用されている場合、商標を使用する権利と登録が「争う余地がない」場合があります(たとえば、不使用による取消は無効ですが、一般名義化による取消は無効ではありません)。このような場合、USPTOは争う余地がないという要求が形式要件を満たしているかどうかをチェックして確認しますが、登録が法律上争う余地がないかどうかは、登録を含む法的手続き中にのみ判断できます。
商標の本質的な機能は、商品またはサービスの商業的出所または原産地を排他的に識別することです。商標は、正確には、出所を示す、または原産地のバッジとして機能します。このように商標を使用することは、商標使用と呼ばれます。登録商標には一定の排他的権利が付与され、商標権侵害訴訟によって行使することができます。一方、未登録商標の権利は、コモンロー上の詐称通用不法行為に基づいて行使することができます。
商標権は一般に、特定の種類または範囲の製品またはサービスにのみ関連するマークの使用および/または登録(下記参照)から生じます。この範囲外の製品またはサービスに関連するマークの使用を阻止するために法的措置を講じることが可能な場合もありますが(例:詐称通用)、これは商標法が一般大衆によるそのマークの使用を阻止することを意味するものではありません。一般的な単語、句、またはその他の標識は、他の商標上の異議がないことを前提として、商標所有者が特定の製品またはサービスに関連するその標識に対する排他的権利を維持できる範囲でのみ、パブリック ドメインから削除できます。両方の概念のケース スタディについては、Apple Corps v Apple Computer を参照してください。
裁判所が、商標が一般的な使用によって「一般化」した(つまり、商標がもはや本質的な商標機能を果たさず、平均的な消費者がもはや独占権が付与されていると認識していない)と判断した場合、対応する登録も無効と判断される可能性があります。[ 7 ]
例えば、バイエル社の商標「アスピリン」は米国で一般名義と判断されたため、他の企業もアセチルサリチル酸にこの名称を使用する可能性があります(ただし、カナダでは依然として商標です)。コピー機のゼロックス社と絆創膏のバンドエイドはどちらも、特定の国で一般名義と宣言され、商標としての地位を失うリスクがあり、それぞれの商標所有者はこれを積極的に阻止しようとしています。商標の一般名義化を防ぐため、商標所有者は、ウェブページの作成者から辞書編集者まで、商標を不適切に使用していると思われる人々に連絡を取り、不適切な使用をやめるよう要請することがよくあります。
商標の適切な使用とは、名詞や動詞ではなく、形容詞として使用することを意味します。 [ 18 ] [ 19 ] [ 20 ] [ 21 ]ただし、特定の商標については、名詞、そして稀に動詞として使用することが一般的です。例えば、Adobe社は多くのウェブ制作者に「 photoshopped(フォトショップで加工)」という用語を使用した電子メールを送り、「Adobe® Photoshop®ソフトウェアで修正」という用語のみを使用するように指示しました。また、Xerox社は「文書をゼロックスでコピーすることはできませんが、Xeroxブランドのコピー機でコピーすることはできます」と宣言する印刷広告を購入しました。もう1つのよくある例は、スターバックスの顧客が「フラペチーノ」という言葉をあらゆるブレンドコーヒー飲料の意味で使用することです。従業員は、そのような飲み物について言及する際には「フラペチーノ ブレンドコーヒー」または「フラペチーノ ブレンドクリーム」とのみ言うように指示されています。ただし、このルールは絶対的なものではありません。例えば、レクシスネクシスは米国で「Shepardize」という商標を登録番号1743711で登録しており、ウェブページでの「Shepardize」を「Shepard's Citationsと呼ばれる一連の書籍」で「引用を検索するプロセス」と定義しています。[ 22 ]このような取り組みは、長期的にはジェネリック化の防止に成功するかどうかはわかりません。これは、商標所有者の取り組みよりも、一般の人々が実際に商標をどのように認識し、使用しているかによって決まります。実際、法的には、実際の成功に関係なく、商標所有者が商標のジェネリック化を防止しようとしているように見えることの方が重要です。